Tesis acerca de la estructura de las normas jurídicas (*) friedrich müller traducción: Luis villacorta mancebo I la construcción de las normas jurídicas dentro de las tensas rela­ciones que guardan entre sí el «Derecho»






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títuloTesis acerca de la estructura de las normas jurídicas (*) friedrich müller traducción: Luis villacorta mancebo I la construcción de las normas jurídicas dentro de las tensas rela­ciones que guardan entre sí el «Derecho»
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F.


MULLER







la aplicación del Derecho —gracias, por ejemplo, a las exigencias jurídico­positivas de determinalidad y de claridad de normas y métodos en el Derecho del Estado— está sometida a requisitos especiales en cuanto a la publicidad de insoslayables decisiones valorativas y estimaciones que, por razones legíti­mas y jurídicamente autónomas, pueden interrumpir el círculo hermenéutico.

II

1. El planteamiento aquí desarrollado acerca de la relación existente entre realidad y Derecho resulta fructífero para llevar a cabo un amplio aná­lisis de la jurisprudencia (22). Sus resultados se han obtenido en cada caso partiendo del análisis de decisiones concretas; sólo puede aquí reproducirse en forma de un resumen abstracto.

Ni las reglas tradicionales de la interpretación que el Tribunal Constitu­cional Federal reconoce como suyas en su permanente jurisprudencia, aunque los quebrante prácticamente en una constante jurisprudencia, ni la «natura­leza de la cosa» u otros aspectos de la Teoría del Derecho son suficientes para llevar a cabo un análisis de esta índole. Antes bien, hay que poner de relieve en cada caso el elemento normativo que —discrepando a menudo del tenor literal de los considerandos— decide, en última instancia, sobre el fondo del caso concreto; elemento, por tanto, del que no se puede prescindir sin modificar esencialmente la resolución. Aquí se pone de manifiesto que, encubiertos por la forma verbal de la tradicional metodología jurídica, des­empeñan importante papel un buen número de factores normativos adicio­nales. Una parte considerable de ellos tienen su origen en aquel ámbito que tradicionalmente suele definirse de forma global como «realidad» y contra­ponerse a la Norma Jurídica, ámbito que en el proceso concreto de la rea­lización del Derecho es tratado, sin embargo, como parte integrante de la norma en la que se basa la resolución. Los elementos considerados norma­tivos de «la» realidad tampoco coinciden, como ya dijimos, con los atributos típicos de los hechos por juzgar; frente a éstos, aquellos elementos se han de hallar más bien a un nivel de generalización superior, que, al tipificar, deja atrás las circunstancias del caso concreto y contribuye a definir el contenido vigente de la Ley Constitucional general. Tales elementos de deci­sión van desde soslayar en forma motivada el tenor literal del precepto, hasta

(22) Cabe remitirse a los ejemplos que trae F. MÜLLER, Normsíruktur und Norma­tivitat, ante todo en pp. 114 y ss., y del mismo, Normbereiche von Einzelgrundrech­ten in der Rechtssprechung des Bundesverfassungsgerichts, passim.



introducir directamente el contexto de las deducciones determinantes para el caso de hechos y estructuras politol


ó


gicas, econ


ó


mico-nacionales, sociol


ó


­


gicos, estad


í


sticos y otros, pasando por un retorno a las solas ideas subje


­


tivas del legislador en el


á


mbito de la metodolog


í


a tradicional (23). Toda la jurisprudencia del Tribunal Constitucional Federal dictada hasta hoy en re


­


soluciones de diversa


í


ndole, se halla impregnada de tales perspectivas y de otras an


á


logas. Reduci


é


ndonos a unos cuantos ep


í


grafes, se


ñ


alaremos algu


­


nas resoluciones sobre el principio general de igualdad como cl


á


usula gene


­


ral que remite a hechos objetivos; sobre los preceptos de igualdad y las prohibiciones de discriminaci


ó


n contenidos espec


í


ficamente en la Constitu


­


ci


ó


n, tales como los principios de igualdad de voto, igualdad de oportunida


­


des para los partidos, igualdad de derechos, justicia tributaria, etc.; sobre la transformaci


ó


n de las normas y la mutaci


ó


n constitucional a ra


í


z de un cam


­


bio en las estructuras del segmento normado de la realidad; sobre la con


­


creci


ó




n de normas fundamentales, tales como el derecho fundamental de libre desenvolvimiento, entendido como libertad general de obrar sobre la fundamentaci


ó


n dogm


á


tica de las garant


í


as de instituciones y de las garant


í


as de institutos o figuras jur


í




dicas; sobre el engranaje de los ordenamientos de Derecho civil y penal con el Derecho constitucional; sobre la proporci


ó


n que ha de guardarse en la configuraci


ó


n y restricci


ó


n de los derechos funda


­




mentales por parte del legislador; sobre la estructura de la democracia de partidos; sobre la manera de completar perspectivas axiol


ó


gicas con car


á


cter de cl


á


usulas generales por medio de resultados emp


í


ricos relevantes para el Derecho Constitucional; sobre el alcance y la delimitaci


ó


n mutua de las dis


­


posiciones constitucionales sobre competencias; sobre la concreci


ó


n de los preceptos constitucionales tras el fracaso declarado de las reglas tradiciona


­


les de la interpretaci


ó


n; sobre el car


á


cter normativamente determinante o no determinante de las consideraciones de pol


í


tica nacional; sobre la racionali


­


zaci


ó


n de la ponderaci


ó


n de los bienes en el Derecho Constitucional; sobre la distici


ó


n imparcial de un


«


orden objetivo de valores


»


positivizado en cuanto est


é


a su alcance por la Ley Fundamental, y sobre los requisitos que establece la Teor


í


a de la Constituci


ó


n para la pr


á


ctica de la jurisdicci


ó


n constitucional.







(23) Cfr., por ejemplo, BVerfGE, 1, pp. 144, 148 y ss.; 1, pp. 208 y 209; 1, pp. 264 y 275; 1, pp. 351, 366 y ss.; 2, pp. 266 y 276; 2, pp. 347 y 374 y ss.; 3, pp. 58 y 85; 4, pp. 299 y 304 y ss.; 4, pp. 322 y 328 y ss.; 5, pp. 85 y 129 y ss.; 6, p. 132; 6, pp. 309 y 349 y ss.; 7, pp. 377 y 397; 9, pp. 305 y 323 y ss., y en relación con el soslayo del tenor literal de la norma, véase BVerfGE, 8, pp. 210 y 221; 9, pp. 89 y 104 y ss.; 13, pp. 261 y 268.



F.


MULLER







Tras analizar los diferentes casos se llega, en resumen, a las siguientes conclusiones en cuanto a los fundamentos de la hermenéutica jurídico­constitucional se refiere.

  1. Visto desde el proceso de la aplicación práctica del Derecho, no existe entre «Derecho» y «realidad» ninguna «relación», expresable con ca­rácter general, de dos entidades independientes entre sí. La disposición y el orden por ellos establecido constituyen más bien momentos activos en la concreción del Derecho, dotados solamente de una independencia relativa. Lo que en el terreno jurídico actúa normativamente, se manifiesta en cada caso particular gracias a la acción combinada de diferentes perspectivas, que en la Teoría del Derecho aparecen como metáforas abstractas, tales como «norma» y «hecho», y como «relación» asimismo abstracta entre aquéllas. Las relaciones de vida que la ley tiene que regular, y que la jurisprudencia convierte una y otra vez en elementos de la interpretación, influyen al mismo tiempo, con los rasgos fundamentales de su estructura material, en el con­tenido normativo del precepto. En la medida en que forman parte, en este sentido, del «ámbito normativo», constituyen, desde el punto de vista her­menéutico, elementos de la regulación jurídica. Aquélla, en tanto que Norma Jurídica, de carácter general, no es «aplicable» sin más. Como norma de decisión regula el caso concreto de una manera cuya particularidad des­envuelta en cada caso, puede calificarse de «aplicativa». La norma de deci­sión representa el grado de condensación en el que se encuentra, en cada caso, la Norma Jurídica, pero no es, junto a ésta, otra entidad independiente.

  2. Ni para la Norma Jurídica ni para la norma de decisión se presenta el ámbito normativo, en cuanto a su estructura básica se refiere, como suma de meros hechos, sino únicamente desde la perspectiva del planteamiento determinado por la ordenación o prescripción jurídica, por el programa de la norma. Los tribunales que, en la práctica, tratan de normativo al ámbito de la norma, no incurren, por tanto, en una normatividad apócrifa de lo fáctico; de ahí que su procedimiento no tenga nada que ver, según subraya el propio Tribunal Constitucional Federal, con una metodología menos jurí­dica, ni con el sociologismo.




La objeción de que una parte de dicho planteamiento hermenéutico po­dría llevarse a cabo recurriendo tan sólo a los métodos tradicionales, pasa por alto el hecho de que, en la práctica jurídica, los cánones tienen que co­rresponder lingüísticamente, y de continuo, a los elementos materiales del ámbito normativo, que sobrepasan su capacidad metodológica, y que por esta razón la exclusiva observancia de las reglas de Savigny resulta no pocas veces ficticia. El «método teleológico» no figura, por lo demás, entre las reglas elaboradas por Savigny. Pero ese método es precisamente un concepto



gen


é


rico que abarca puntos de vista materiales de la m


á


s diversa


í




ndole y que no se desprenden, precisamente, ni del tenor literal del precepto, ni de sus antecedentes hist


ó


rico-jur


í


dicos, ni de su g


é


nesis o de su posici


ó


n siste


­


m


á


tica. Hace falta aqu


í


una distinci


ó


n hermen


é


utica en aras de la claridad metodol


ó




gica que exige el Estado de Derecho. Toda norma afecta a ciertos hechos del mundo social, los presupone, debe ratificarlos o modificarlos. Del conjunto de hechos afectados por un precepto, de la parcela de realidad que haya de regular, es decir, del


«á


mbito material


»


, extrae la prescripci


ó


n legal







o «programa normativo», que ha de ser interpretado sobre todo mediante los recursos tradicionales, el ámbito normativo en cuanto parte integrante del precepto. El ámbito normativo no es, por consiguiente, un conglomerado de hechos materiales, sino una conexión, expresada como realmente posible, de elementos estructurales extraídos de la realidad social desde la perspectiva selectiva y valorativa del programa normativo, y que a menudo se hallan preformados jurídicamente. Con la distinción entre ámbito material y ám­bito normativo queda descartada la «fuerza normativa de lo fáctico» como usurpación de la eficacia normativa por parte de meros hechos.

  1. Los elementos materiales que tienen sus raíces en lo real sólo forman parte del ámbito normativo en la medida en que se pueda demostrar, al concretar la norma para un caso concreto, que se trata de componentes im­prescindibles de la normatividad concreta. La Norma Jurídica es entendida, por tanto, como modelo de ordenamiento marcado por su materia, como proyecto vinculante de un ordenamiento parcial dentro de la comunidad jurídica, proyecto que el precepto jurídico refleja más o menos acertada­mente a través del lenguaje, donde lo que ordena y lo ordenado se perte­necen mutuamente y se complementan a menudo en la realización práctica del Derecho. En el proceso de la realización del Derecho resulta que la norma es el modelo vinculante de un ordenamiento parcial signado por su materia, pero no por ello absorbido por los hechos materiales. Las distin­ciones establecidas, por ejemplo, entre ámbito normativo y programa norma­tivo, entre partes del ámbito normativo creadas o no creadas por el Derecho, son reducciones conceptuales para el punto de vista aquí desarrollado.

  2. Estos puntos de vista auxiliares que se añaden a los «métodos» tra­dicionales plantean problemas diferentes según el área jurídica en cuestión. Los datos relativos a la sociología familiar o económica, indagados por vía normativa; la historia del Derecho fundada en la historia social y la socio­logía, así como el Derecho comparado dentro del marco de la concreción de disposiciones jurídico-civiles, permiten poner los acentos hermenéuticos y metodológicos de manera distinta a lo que ocurre, por ejemplo, en la inter­pretación de ámbitos normativos jurídico-penales, con la ayuda de la crimi­


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